​刑法｜刑罚分则概说，解决到底什么罪名

刑法｜刑罚分则概说，解决到底什么罪名

刑罚分则概说两个问题。

第一个问题，刑法分则条文的结构(罪状）。罪状其实就是构成要件，罪状构成要件。

罪状分为基本罪状和加重罪状，基本犯罪抢劫罪三到十年，加重犯十年以上到死刑。

根据对罪状的描述，可以分为简单的罪状，叙明的罪状。

一是罪名。罪名可以分为，广义的罪名和狭义的罪名。

狭义的罪名就是真正的罪名，也叫具体罪名。罪状罪名，真正的罪名，故意杀人罪，抢劫罪。

类罪名，指的是，那个章或节的名字。

比如说，第一章，危害国家安全罪，刑法当中没有这个罪名。

又比如，第三章，破坏社会主义市场经济秩序罪，就是经济犯罪。

第一节，生产销售伪劣商品罪。

这也是一类罪名，而不是具体罪名。

具体罪名叫做，生产销售伪劣产品罪、生产销售假药罪、生产销售劣药罪，这些才是具体罪名。

二是法定刑。法定刑一般来说，都是相对确定的(就是指有一定的弹性和幅度)。比如3到10年，就是有幅度。绝对确定的法定刑基本是没有的。劫持航空器造成严重后果的，处死刑。那就是绝对确定了。没有绝对不确定的法定刑。

第二问题，法律注意规定和法律拟制规定，很重点。法律注意规定，重要的事情说三遍。

刑法说一遍，后又说一遍，最后又说一遍。这就是法律注意规定。

例子，刑法总则说，二人以上共同故意犯罪的，是共同犯罪。后，刑法一百五十六条说，与走私犯罪通谋，以走私罪的共犯论处。

其实就算，后面这个刑法未说，根据总则定义，也是共犯。

再例子，对于穷凶极恶的歹徒，进行了砍死，这是正常防卫么？肯定是正当防卫。因为刑法都已经规定了，正当防卫的成立条件。但是特殊防卫又说了一句，对于穷凶极恶的歹徒，把其砍死了的，不负刑事责任，不是防卫过当，是正当防卫。从这个意义上讲，刑法关于特殊防卫的这个规定，其实也是怎么样，法律注意规定。法律注意规定，就是法律已有规定而再次强调重点。

刑法中很多注意规定，他不改变原有规定的认定规则，只有对原有规则再说一遍而已。

刑法每一百九十八条第四款，还有一个规定，为保险诈骗的人提供帮助的。就是鉴定人，为诈骗保险的人，提供帮助的，以保险诈骗罪的共犯论处。

这种情况下，如果其不说，也应该是这样的，其这样再说只是再次强调突出了原则而已。

法律拟制规定。叫法律特别规定(相当于绿色通道），就是改变了以往的认定规则，破格的规定。

例子，甲凶器藏口袋，但未使用，更没有显示出来，在路上，甲夺走正在打电话的乙，其手上的手机，跑开。这种情况，大家觉得都应该是定抢夺罪。但是刑法第二百六十七条第二款规定，携带凶器抢夺的，要定抢劫罪。这就是这个法律的特别规定，也叫法律拟制规定。尽管通过理论不是抢劫罪，但刑法特别规定，拟制规定，这种行为就是抢劫罪。刑法认定的原因，我想，可能是这种抢夺行为危害比较大，不能等同于一般的强夺罪，要从严，从而控制类似行为。就算这个感觉不公平，也不行。立法规定了，就必须落实，觉得再不公平，也得是修改再说，所以立法者也有立法上的公平的。

刑法分则有这样一句话，贪污罪的主体是国家工作人员。但有这样一句话，受委托经营管理国有资产的人员，如果拿了国有资产的，也要构成贪污罪。所以贪污罪这种扩大标准了，不是国家工作人员也构成贪污罪，开绿色通道了，就是特别规定，拟制规定。

刑法中确定有这些拟制规定，这就是变通性的规定，也是绿色通道。

另外，选择性罪名的适用，这个有些重要。这个罪名带顿号的，叫选择性罪名。例子，第三百五十九条第一款，引诱、容留、介绍卖淫罪。再例，出售、购买、运输假币罪，走私、贩卖、运输、制造毒品罪。拐卖妇女、儿童罪。选择性罪名解释，是组合性罪名，比如引诱卖淫是个罪、容留卖淫是个罪、介绍卖淫罪是个罪，也可以三个合到一起一个罪。法条里面是在一个罪，他可以分开单独用，也可以组合用。

例子，甲引诱妇女乙卖淫，容留妇女丙卖淫，介绍妇女丁卖淫，其符合一个法条，就定一个罪，引诱、容留、介绍卖淫罪。

但是如果甲引诱乙不是妇女而是幼女。就不一样了。其就不是三百五十九条第一款之规定。其三百五十九条第二款，有个独立的罪名，叫，引诱幼女卖淫罪。然后，甲又容留该幼女卖淫，这时就不符合第二款之规定，又只符合第一款之规定。假如这种情况下，就是引诱幼女卖淫罪和容留卖淫罪，两罪。然后数罪并罚。

甲想杀乙，却认错人了丙，结果杀了丙。定故意杀人罪既遂。乙丙都是人，都是故意杀人罪的对象。那拐卖妇女、儿童罪，比如说准备拐卖妇女，结果却拐卖成了儿童，长得像妇女的儿童。这时，就是拐卖妇女罪未遂，那肯定是拐卖儿童罪，就算不确定是是妇女还是儿童，都可以定拐卖妇女、儿童罪。